高虹安市长宝座恐不保？「公法权威」抛1见解有救了

新竹市长高虹安在立法委员任内，涉诈领助理费遭起诉。（资料照,张铠乙摄）

新竹市长高虹安在立法委员任内，涉嫌诈领助理费46万元新台币，台北地检署14日侦结，依贪污等罪起诉。对此，号称国内公法权威的律师林石猛认为，高与助理间是劳资关系，雇用助理是与执行公务无关的私经济行为，应论以《刑法》公务员诈欺或伪造文书等罪而非《贪污治罪条例》。若法院以此见解变更起诉法条，高将不会面临一审有罪就遭停职的下场，也不会遭褫夺公权。

据《菱传媒》今（17）日报导，林石猛认为，助理费是国家补助民意代表去运作服务团队，而民代与所聘雇的助理间，在《民法》上属雇佣关系，双方的权利义务适用《劳基法》规定，属行使公权力或执行公务以外的「私经济行为」。

林石猛进一步说道，前大法官吴庚在《行政法之理论与实用》一书提及，私经济行为是指国家并非居于公权力主体地位行使其统治权，而是处于与私人相当的法律地位，并在私法支配下所为之各种行为。

林石猛并引用最高法院28年上字第2464号刑事判例，认为公务员关于职务上之行为虽足以构成背信罪，但已不合于渎职罪之构成要件为限，若犯罪行为足已成立渎职罪名，就不能以其违背职务而认为构成背信罪。

林石猛就上述论点认为，《贪污治罪条例》处罚的是公务员利用行使公权力或执行公务机会贪赃枉法，在一般的私经济行为中贪取公款，只要不是执行公权力范围内的公务，就不应适用《贪污治罪条例》，而是要回归《刑法》的诈欺或侵占等罪，再依公务员身分加重其刑二分之一。

由于《贪污治罪条例》第17条规定，犯贪污罪且被判刑者一律宣告褫夺公权，因此，若法院审理高虹安助理费案时，若采此一见解变更起诉法条，高虹安恐能闪过贪污罪，在判决定谳前暂保市长大位，也不会被褫夺公权。