柯文哲疑涉图利罪成否之关键

（图／本报系资料照）

台北市前市长柯文哲，因涉京华城、北士科案，遭北检以他字案被告为侦查。而随着一些市府内部公文书与会议纪录之曝光，柯市长是否会被起诉，甚至被定罪，就成为各方关注焦点。

依贪污治罪条例第4条第1项第4款，公务员对于违背职务行为，行求、期约或收受贿赂或其他不正利益者，可处无期徒刑或十年以上有期徒刑。然此等犯罪，往往具有隐密性，不易被察觉，尤其是贿赂与不正利益之证据，更难找寻，司法实务对职务行为的范围及对价关系与否之认定，乃处于模糊不定之状态，故即便起诉，也未必能定罪，致易让人产生侥幸心理。故为弥补公务员受贿罪可能的治罪漏洞，就必须以公务员图利罪来为截堵。

依贪污治罪条例第6条第1项第4款的图利罪，公务员对于主管或监督事项，明知违背法令，直接或间接图利自己或私人不法利益，即可成立法定刑为5年以上有期徒刑。此罪，虽不处罚被动受利益的私人，但于公务员来说，就算其未获得任何好处，只要是不法图利，仍成立本罪，致为防止贪腐与滥权的最后防线。

故以京华城案来说，图利罪成立与否之关键，即是容积奖励，是否违背相关法令。而在今年一月监察院对北市府的纠正报告就指出，将商业用地准用都市更新之容积奖励，这本身即有违法之虞。甚至在欠缺法令依据及授权下，北市府自创所谓韧性城市贡献、智慧城市贡献及宜居城市贡献等奖励项目，将容积奖励，从百分之392到560，然后到840，如此令人瞠目结舌的行径，整个审议与决策过程处处充满瑕疵，更视法律于无物，致使京华城因此获得庞大的商业利益，自属图利罪的范畴。惟因此案，市长仅是交办此事，即便最后有其盖章决行，但因承办机关为都发局，故若检方无法找到市长有掌控整个过程及拍板定案的确切证据，恐仅能起诉主管机关之首长，市长就可因此脱身。

而就北士科案，将三块基地分开招标，其中两块地的得标者新光人寿，既免投资计划书，更下修权利金等，其行径夸张程度，亦不输京华城案，似亦属图利无疑。惟就算能找到市长主导整起案件之证据，但若得标者，尚未进行任何开发，如此的期待利益，能否符合有人因此获利之图利要件，势必有所争执。若最终难以确定，基于罪疑惟轻与罪刑法定，就会落入刑法所不罚的图利未遂之境地。

在柯文哲市长任内，一向标榜公开、透明，期能树立廉能政治之典范。只是如今所爆发的京华城、北士科案，即便不论未来，是否会遭刑事诉追，但从整个决策过程来看，不仅使公开、透明，完全破功，更让人联想，是否还有其他未爆弹。也因此，若柯市长自认清白，就应在不违反侦查不公开下，完完整整、清清楚楚的对外说明，以释各界之疑。（作者为真理大学法律系教授兼系所主任）