禁止同婚是違憲的！日本LGBT「劃時代勝訴」的平權下一步？

这次日本的判决不仅鼓舞了LGBT社群，更可望进一步带动社会对性别议题的理解。图为日本一对同志伴侣Ryo与Haru的婚纱照。两人在2017年于东京迪士尼举办婚礼，尽管日本同性婚姻都还没有法制化，两人的梦幻婚礼仍激励了日本的LGBT社群。图为Ryo リョウ授权提供，特此致谢。 图／ @ryo_k1217

日本同婚的首次判决，于3月17日早上在北海道的札幌地方法院宣判。当天笔者一面工作，一面忐忑地等待着到场旁听朋友的消息。「禁止同婚违宪！」出乎意料的胜利让网路上一片欢欣鼓舞。许多人当场喜极而泣，原告之一表示：

「我是不是在做梦？真的不是梦！不是梦！」

一向在性别议题上相当保守的日本，是如何诞生出突破性的司法判决，认定「禁止同婚违宪」？这必须从日本同运一步一脚印的足迹说起。

日本同婚的首次判决，于3月17日早上在北海道的札幌地方法院宣判结果：「禁止同婚违宪！」出乎意料的胜利让网路上一片欢欣鼓舞。 图／路透社

▌「地方包围中央」的运动策略

日本在战后大多数的时期均是由保守派的自由民主党（自民党）执政，从2012年自民党重回执政后，目前仍在国会掌握压倒性的席次优势。

自民党国会议员的女性比例仅有10%，目前内阁的20位阁员中，也只有2位女性，更遑论LGBT。而自民党众议员杉田水脉作为反对性别平权运动的旗手，长期批评「LGBT特权」，2018年更在媒体上公开主张国家不应把预算花在没有生育能力的LGBT身上，浪费人民的血汗钱。

由于在短期内难以期待国会通过同婚法案，日本的同运采取了以「地方包围中央」的策略，从游说各地方政府建立同性伴侣登记制度着手。自2015年东京渋谷区首开先例以来，至2021年1月为止已有74个地方政府建立了同性伴侣登记制度，涵盖了日本33.4%的人口。到去年底为止，全国共有1,516对同性伴侣登记。

相较于国会的长期一党独大，在日本的地方政治中，各党派经常有不同于中央的合纵连横，或是区域型小党的一席之地，因而产生了以「多元性」、「国际趋势」、「尊重人权」等理念进行游说的空间。而同性伴侣并非「婚姻」，在许多地方是以户政方面的行政规则办理，不须透过议会，因此阻力亦较低。

同运希望透过推广同性伴侣制度，让民众不再认为LGBT是社会中「不存在的他者」，进而降低对LGBT权利运动的抗拒。这次的同婚诉讼，同时在札幌、东京、名古屋等五个地方法院提告，也是相同的运动策略。除了因难以撼动国会而改为诉诸司法判断外，也具有扩大社会倡议、对话的效果。

2013年，同志伴侣L与妻子Hiroko在自己的结婚典礼上切蛋糕。 图／法新社

▌宪法中婚姻定义与平等权的攻防

日本的违宪审查制度与台湾不同：台湾是以「法条」对审查对象，违宪认定的权限则集中于司法院大法官会议。而日本则是以「个案」为对象，权限分散于各级法院，可自行在个案中判断违宪与否，但无法在无个案的情况下，单就法条进行审查。

因此日本同婚诉讼无法直接诉诸民法、户籍法的相关条文违宪，形式上，是基于日本国会长期怠于立法保障同婚，侵害人权而要求国家赔偿。实质上，重点并非赔偿，而是要求司法对禁止同婚是否违宪进行判断。

日本宪法第二十四条规定「婚姻仅以两性的自愿结合为基础而成立，以夫妇平等权利为根本」，同婚团体主张此处的「两性」，是指生理上有男与女，考量当时旧民法中规定结婚须家长同意的情况下，该条文重点在于保障个人「自愿结合」与「平等权利」，并未排除「男男」、「女女」的结合。另外禁止同婚，也违反了宪法第十三条保障个人尊严与追求幸福的概括条款。更是对同性恋的不当歧视，违反了宪法第十四条的平等原则。

左为杉田水脉，右为2018年群众聚集在自民党党部外，抗议杉田反同发言的现场。 图／杉田水脉推特、美联社

日本政府则认为，宪法第二十四条的「两性」、「夫妇」，明显是限定于异性婚姻，而且是以共同「生养后代」为目的的结合，同性婚显然不符此一要件，当然亦无侵害个人尊严与违反平等原则的问题。况且现行法下，同性伴侣也可透过订定契约或是遗嘱，达到类似婚姻下财产分配的效果，并不会因无法结婚而权利受损。

对此，札幌地方法院认为，在宪法第二十四条制订时，同性婚尚未被社会所认可，因此所指涉的婚姻制度应不包括同性婚。进而也难以透过宪法第十三条的概括条款，推导出保障同性婚的具体权利。但不让同性结婚，明显违反了宪法第十四条的平等原则。

判决书中指出，性倾向是天生而非个人后天选择的产物，因此基于性倾向进行区别待遇，必须严加审查。而在现代社会中，透过法定婚姻被承认为法律上之配偶，享有继承、扶养等权利义务，是重要的法律利益，这亦非契约或遗嘱所可代替。因此若要限制同性恋不得与异性恋享有相同的法律利益，必须要有相应的合理根据。

针对日本政府的主张，法院认为婚姻的本质在于「共同生活」，至于是否生育、养育后代并非重点，毕竟无生育能力或意愿的异性恋亦可结婚，因此不得作为禁止同婚的理由。

针对日本政府的主张，法院认为婚姻的本质在于「共同生活」，至于是否生育、养育后代并非重点，毕竟无生育能力或意愿的异性恋亦可结婚，因此不得作为禁止同婚的理由。图为由西岛秀俊、内野圣阳饰演的日剧《昨日的美食》。 图／《昨日的美食》剧照

而目前同性恋早已不被视为疾病，许多国家都有同婚制度，美国与台湾均有支持同婚的司法判决。日本近年民调对同婚亦是赞成高于反对，特别是年轻世代的支持率高达七成，可见往后日本社会将会越来越支持同婚。即便还有反对意见，但不得仅以多数群体的不理解或不宽容，就剥夺对少数群体的权利保障。因此目前禁止同性恋享受婚姻带来的法律利益，乃是缺乏合理根据的歧视，违反了宪法第十四条的平等原则。

对于国家赔偿，法院认为对同婚的广泛理解与同性伴侣登记制度，均是近年才开始的，国会很难及时认知到禁止同婚违宪并着手立法。因此不能认为国会有怠于立法的责任而须赔偿，判决原告败诉，国家不须赔偿。

如前所述，同婚诉讼的国家赔偿只是形式。因此形式上虽然败诉，但得到了认定「禁止同婚违宪」的判决理由，可以说是同婚团体的「胜诉」。

本次日本的违宪判决，也吸引不少外国媒体关注。3月19日路透社便发布一篇人物故事，谈在日本长期被社会忽略的女同志生活，图为该文内受访者Jenny 与Narumi。 图／路透社

▌「胜诉」之后的下一步

在日本附属于个案，权限分散于各级法院的违宪审查制度下，「违宪判决」的效力也仅及于个案，不像台湾的司法院大法官会议可以直接宣告法条失效。实际上修法与否，还是要看国会。但法院的违宪判决对国会仍相当有影响力，若是最高法院的违宪判决，至今国会几乎都会修改违宪条文。

对于本次判决，日本政府表明不会因地方法院的个案判断，改变不承认同性婚的立场。同婚团体则一面展开游说，一面准备上诉，希望高等乃至于最高法院，也能够承认禁止同婚违宪的见解。这次判决不仅鼓舞了LGBT社群，提供国会游说的正当性，更可望进一步带动社会对性别议题的理解。

另一方面，就在同一天，东京都新宿区议会在自民党、公明党议员的反对下，否决了同性伴侣登记制的条例案。而在判决后，担任自民党党内「性别倾向与认同特别委员会」召集人的众议员稻田朋美，在接受《朝日新闻》专访时表示，基于维护传统家庭价值观，自民党内无法接受「同婚」或「反歧视」，因此退至「LGBT理解促进法」作为公约数。然而即便阻力少了，党内冷漠依旧，该委员会也召集不起来，因此始终原地踏步。

而当记者问到稻田本人对同婚的立场时，稻田则表示：

回顾历史，日本的保守政治势力，曾在1999年两性平等法通过后，发起了针对性平政策的草根反制运动，导致严重反挫。而这次判决在政坛会引起怎么样的反应，还尚待观察。可以确定的是，即便日本同婚之路，仍旧相当坎坷，但这次的违宪判决，已又踏出重要的一步，而LGBT的脚步，今后也不会停下。

2021年日剧《30岁魔法师》。近年随着日本社会对于同志接受度日渐开放，日剧中对于同志描写也逐渐增加。从BL剧《昨日的美食》、《30岁魔法师》到知名日剧《逃避可耻但有用》，都出现更深入的描绘。 图／日本BL剧《30岁魔法师》剧照