法律观点－认识并购声明保证保险

为能更顺利进行海外并购并和外国卖方有效沟通，W&I保险实为台湾企业应认识的配套并购工具。图／摘自freepik

并购作为协助企业转型升级的成长捷径，早已成为我国企业熟悉运用的策略手段之一。在并购交易合约中的声明保证（representation & warranty）章节，一般会由卖方就标的公司之财务、业务、资产、营运等诸多事项和状态向买方作出相关声明与保证，交割后，若买方发现标的公司若干事项和卖方当时作出的声明保证不相符，亦即卖方违反并购交易合约中之声明保证条款时，买方得据此向卖方请求损害赔偿。

因声明保证条款涉及对标的公司诸多状态之陈述，且得为未来请求损害赔偿之依据，买卖双方及其律师于合约谈判中常耗费相当多时间和心力折冲讨论，字字锱铢必较。卖方担心该陈述过于广泛宽松、不够精确，未来可能被用以主张违约责任；买方则担心该陈述过于狭隘、不足涵盖适当范围，未来发现问题时无从主张求偿，甚或卖方未来无力承担相关赔偿责任等。

■W&I保险已广泛运用于欧美并购

实则，声明保证条款为买卖双方风险分配之一环，既为风险分配承担，实务上遂发展出「并购声明保证保险」（美国多称R&W insurance，欧洲则多称W&I insurance；下统称「W&I保险」），将该风险一定程度透过保险机制转嫁由保险公司承担，借此减轻买卖双方之负担。

W&I保险早已广泛运用于欧美并购，惟台湾企业对此尚不熟悉，台湾企业近年来进行海外并购、收购国外标的者渐增，当外国卖方提出以W&I保险为交易条件时，台湾买方经常感到无所适从，为能更顺利进行海外并购并和外国卖方有效沟通，W&I保险实为台湾企业应认识的配套并购工具。

简言之，W&I保险所承保者是卖方违反并购合约中声明保证条款之风险，买方或卖方均得为被保人，惟考量行使求偿权之直接和便利性，实务上一般多以买方为被保人，当卖方违反承保范围内之声明保证事项时，买方可直接向保险公司求偿，无需向卖方请求。

使用W&I保险的好处众多：对买方而言，即便卖方无力承担违约赔偿，买方仍得自保险公司处获得赔偿；在非单一卖方且卖方组成复杂时，借由W&I保险得避免未来需向复杂之卖方团求偿，只需面对单一保险公司；在交易为透过竞标程序选择买方时，买方同意使用W&I保险也能优化其投标方案，增加获得卖方青睐而得标的机会；且透过保险公司原则上非公开的理赔流程，而非与卖方对簿公堂，对买方持续经营标的公司的名声、商誉上亦较有保障。

■台湾企业并购应考虑将其纳为配套工具

对卖方而言，卖方能干净退场，避免或减少将部分并购交易价金或收益冻结存托于第三方托管帐户中，无需担心交易交割完成后未来忽然被买方求偿，这对投资特定标的完成后每隔一段期间即需获利出场的私募基金而言，尤其重要。综合上述考量，对买卖双方而言，使用W&I保险将有助加快谈判流程，进而促成并购交易。

保险费用之分担，基本上取决于买卖双方之协商，得由卖方或买方负担，亦得由双方分别负担部分费用，不同国家之市场惯例、交易案件类型、买卖双方之谈判地位等均可能影响，尚无绝对统一适用之标准。又保险期间、索赔门槛、自负额等条件，市场上虽有常见范围，仍将视具体个案而定。需注意者，如同其他保险，W&I保险亦有除外事项，原则上承保时已知之瑕疵事项将排除承保，保险公司承保前也会对并购标的进行尽职调查，以评估承保风险和范围。

实务作业上，W&I保险之承保流程多透过保险代理人和保险公司询价洽谈，被保人和其并购律师也需和保险代理人密切合作，将相关配套机制反应于并购交易合约及保单中。

（本文仅为作者个人意见，不代表事务所立场）