时论广场》奶嘴司法官的温床 违宪的考试法（陈长文）

《考试法》要求及第的学子立即进入司法官学院受训，并在期满后承担审判工作，司法官被诟病奶嘴其来有自。图为法务部（本报资料照片）

108年起，司、律考试合一举行，许多考生会同时报名二项考试，每年约有100多名分数较高的考生同时取得律师与司法官（法官及检察官）资格。笔者与晚辈对话中得知，总有双榜及第的学子在「律师」与「接受司法官训练」间挣扎，理由是：若在法定期限内未受司法官学院训练，将会遭剥夺受训资格，此种规定「迫使」录取生无法先从事其他职务。今年度的司律考试放榜在即，笔者提出以下建言供参。

一、从法制到法治

法治乃国家进步之前提，也是成就和平、人权、永续发展不可或缺之基础。民初挥别了满清的法制沉疴，跨出了实体法与程序法等法律现代化的跬步，逐步建立「法治」雏型；也于民国20～30年陆续收回领事裁判权；尔后政府迁台，经历戒严、解严、戡乱终止，确立了人权保障为法治的核心。法治发展的路途道阻且长，仍需法律人无怨无悔的付出。

五权皆需倾注心力成就骄傲的法律产业，但《公务人员考试法》却有违宪的规定。

二、违宪的《考试法》第4、5条

关于司法官的任用，《考试法》第4、5条规定：考试录取人员仅能在有保留事由（进修硕士、博士、服兵役、怀孕等）的情况下，保留录取资格2年或3年，逾期未报到者即丧失录取资格。此等规定是造成奶嘴司法官的罪魁祸首，只因录取生未在短且不合理的期限内报到便剥夺受训资格，不当限制宪法服公职权，也不符合宪法比例原则。

《考试法》的设计显然是为了确保供需平衡，但要求及第的学子立即进入司法官学院受训，并在期满后承担审判工作，这份职位是否会是他们生命难以承受之重？赋予绩优考生司法官资格，却使其局限于封闭的框架，司法官被诟病奶嘴其来有自。

延长或废除保留年限造成的司法量能缺口，可由其他方案补足，如强制律师代理，或延揽品学兼优的律师投入司法官工作。然而依统计，律师转任司法官的申请人数低于需用名额，显示转任诱因不足，司法院应加倍与全律会沟通。

三、对司法官的要求应高于在野法曹

「把手指放在善恶交界之处，就会碰触上帝的袍服」，司法官的角色（定纷止争甚至定人生死）相较律师更具挑战！

近年设置专业法庭（包含劳工、医疗、工程等）及智慧财产和商业法院等，案件类型越趋复杂，势必需要更多专业、经验丰富的法律人投入审检工作。

民事、刑事、行政诉讼中，刑事涉及定罪及论刑、行政诉讼则为「民告官」，法官的选任及素质更是重中之重。以27人赴陆工作遭内政部裁罚之行政诉讼为例，北高行之判决令人赞赏，最高行的决定对宪法与《两岸关系条例》之适用则有斟酌空间。至于最近驳回首件民告官气候诉讼之判决，却令人气馁不已！

让双榜及第的学子先担任律师、企业法务、其他公私职行业若干年后再向司法官学院报到，才是司法官专业培训及任用的正道！

四、从源头改革司法，造就值得骄傲的法律产业。

以「超国界法」的角度，放眼与我国条件相近的韩国，于10年前已大刀阔斧修正法官选任制度，实施「法曹一元化」，亦即，仅有曾担任律师或检察官或法官助理者始可申请担任法官；法学教育方面，也已将律师应考资格提高至取得法律研究所学历之毕业生。韩国能，我们的司法、行政、考试院呢？

成就「法治」改革是全民的期待。笔者期盼使命重大的司法官，秉持良知、热情与本事出任宪法的守护者，带着与权力相称的修为为法治效命。

1895年Hiltonv.Guyot一案，美国首席大法官Fuller以其掷地有声的反对意见「既判力不容法院恣意裁量；若言互惠即报复，或为行政机关之行事，法院则不屑为之」确立了后期法院对于既判力不受「互惠」影响的态度。期待法律人共勉之！

（作者为法律教授、律师）