时论广场》民事法院不宜滥用「强制道歉」（廖元豪）

台北地方法院。（本报资料照片）

近来在几个涉及公共事务的批评案件，都发现了一般民众难以理解的现象：刑事诽谤案件，检察官不起诉；但同样的事实，在民事妨害名誉诉讼中，法院却判处被告要赔偿加上登报道歉。罗智强、王育敏、游淑慧依据印尼代表处电文批评前立法院长苏嘉全一事，以及《中国时报》依据中天新闻调查报导抨击立委候选人黄国昌「岳父在大陆投资」的案子，都发生了类似的现象。为什么刑事与民事结果不同？他们到底有没有诽谤，你司法搞得我好乱啊！

细看不起诉处分书以及民事判决的内容，会发现虽然审检结果不同，但在「事实认定」上几乎全然一致：两案的被告等人在批评官员时都有依据，也做过调查与查证。最终呈现出来的发言与报导仍有一些错误或「未能证实」之处，检察官与法官也都认为这些错误并非故意，至多为「过失」所造成。然而，检察官们都正确地依据释字第509号解释「相当理由确信其为真实」的标准，考量到宪法第11条保障言论自由的精神，对于「有所本」且「非故意而造成错误」的发言不予追究。

可是民事案件的法官，即使在判决中出现「言论自由」或「释字509」，也只是随笔带过而没有认真参酌。他们仍然坚持《民法》侵权行为的「过失责任」原则，同时还加上极高标准的「查证责任」。所以就产生了不同的结果：只要有任何事实陈述上的错误，民事法院就会认为「未尽查证责任」而属于「过失」侵害名誉。两者的事实认定并无差异，但量尺不同—民事法官显然更重视名誉权而轻忽人民批判政府的言论自由空间。

妨害名誉诉讼虽然是民事争议，但一样涉及言论自由。尤其当被批评者是负有决策权的政府官员之时，宪法更期待人民能勇于提出质疑、批评，而不是因为担心涉讼、赔偿而选择噤声。加上民事损害赔偿的金额往往高过刑事诽谤易科罚金的额度，因此它对言论的吓阻力绝不亚于刑事案件。

如果大法官释字509号解释为了给言论自由更多喘息空间，创造了「相当理由确信其为真实」的标准，那这就应该是言论自由的最低标准，民事裁判当然不该对发言者科以比释字509更高的查证标准。要不然民众在批评政府政策，甚至只是转贴新闻时，只要出现一点鸡毛蒜皮的「误差」，就有可能因为「未经查证」而倾家荡产。结果，人民干脆都闭嘴，选择当个顺民。诚如美国最高法院在1964年的《纽约时报》对苏力文案所云：「在自由辩论中，错误乃是不可避免的；如果言论自由想要有着呼吸存活的空间，那错误陈述也该受到宪法保护。」

在这两案中的另一个特点，就是民事法院除了损害赔偿之外，都要求被告在数家「报纸」刊登「道歉声明」。这也是值得商榷的作法。《民法》第195条虽然规定原告可以请求「回复名誉之适当处分」，但在这两个案子中，登报道歉真的是回复名誉的「适当」方法吗？恐怕极有问题。

首先，真的要回复名誉，其实要做的是澄清事实。然而无论是罗智强等人或是《中时》的报导，在基本内容上都没有错误。所以，就一些枝节、技术性的错误道歉，并不能澄清真相，回复名誉。

更关键的是，本案的登报道歉并非「必要」的措施，而有违反比例原则，侵害言论自由（不表意之自由）之嫌。对于「强制道歉」是否违宪，大法官释字 656号解释讲得很清楚，这种救济方法，仅在「为回复受害人之名誉，有限制加害人不表意自由之『必要』」时方可为之。」而大法官同时还举例，认为必须在「由加害人负担费用刊载澄清事实之声明、登载被害人判决胜诉之启事或将判决书全部或一部登报等手段」均无法回复当事人名誉时，才可以判命强制道歉。但这两案的民事法院似乎完全没有考虑其他几种手段，忽视了强制道歉的「最后手段性」。

最后值得思考的是：一定要在报纸这类要花大钱的传统大众媒体刊登，才能回复名誉吗？现在有多少人会去看纸本报纸？连广播电视的收视率都已经愈来愈低，何况报纸？在段宜康诽谤马英九的案件中，法院曾经判命被告在脸书刊登道歉启事。这种作法同样是公然刊登，而且可以无限转贴、截图，永远在网路上留下证据，这不是比「登报道歉」更有回复名誉的效果吗？法院坚持登报道歉，到底是要借由高额「登报费用」来变相「处罚」发言者，还是真心要回复名誉？（作者为国立政治大学法律学系副教授）