雷皓明／相「奸」何太急？撤回配偶告诉，法律仍罚小三
▲《刑事诉讼法》第239条「破例」允许可以只对配偶撤回告诉，希望婚姻能够延续，但不包含小三。（图／视觉中国CFP）
如果当事人来找我咨询离婚的法律意见，有一件事情不便明讲，但还是会问：「有没有涉及通奸？」「有没有提告了？」这是因为离婚会大大影响通奸罪能不能告的成。
在我国的社会里，当一段婚姻中出现第三者时，最常见的情况不是夫妻一刀两断，反而是选择包容、原谅出轨的一方，把矛头针对小三，认为一切都是霸气总裁、狐狸精的错，只告小三、小王，撤回对出轨者的告诉。
一般来说，撤回告诉是不能「选择对象」的，你对任何一个共犯撤回告诉，法律上的效果等于是对所有共犯撤回告诉，之后案子送进法院，法官也不会收。例如，有A、B、C三个人弄坏你的笔电，你提告后对A撤回告诉，等同是对A、B、C三个人都撤回告诉，三个人最后都不会成罪。
通奸这件事，一个巴掌拍不响，出轨者与小三都是犯罪行为人，两人都是共犯，照原则来说，也是不能只对一个人撤回告诉的。
但是，在通奸罪的案子里，《刑事诉讼法》第239条「破例」允许你可以只对配偶撤回告诉，而不包含小三的部分。理由是顾及婚姻关系的夫妻情义、和谐，如果能够重修旧好，就不要让诉讼成为彼此间的障碍，使婚姻能够继续延续。这时候，配偶能从诉讼中安然脱身，但小三或小王仍必须继续接受调查、审判。
因此，问题就来了：这个特例，是用来保障还有婚姻关系的当事人，假如当事人已经不具婚姻关系的话，就不能使用这条特别规定。
如果当事人离婚后选择原谅出轨者而撤回告诉，效力会影响到小三的部分，法律上会视为对小三也撤回告诉。这个时候，就算检察官继续起诉，法官也会给出不受理判决，不收这个案子。
有些人愿意原谅出轨的配偶，但无论如何就是无法原谅介入他人感情的第三者。这个时候，有没有离婚就会影响到小三通奸罪的部分能不能单独继续进行、最后能不能告成。
通常来咨询离婚的人较注重子女的监护权、财产分配等问题，对小三的提告能不能成功，当事人心里就算在意，但是却不知道，离婚也有可能影响到通奸罪撤告的效力，更不会考量到通奸罪能不能告的成才来决定要不要先离婚。
律师对于当事人来说，一开始都像是陌生人、局外人，没办法掏心掏肺，反而会隐藏很多事实，这是可以体谅的。当事人可以不用把律师当挚友闺密，也不用把律师当告解的神父，只要记得，当律师知道得越多、越详细真实，才能给出最正确且有用的建议。
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●雷皓明，喆律法律事务所主持律师，原文刊载于律师谈吉他粉丝页。以上言论不代表本公司立场。88论坛欢迎多元的声音与观点，来稿请寄：editor88@ettoday.net