李复甸／台湾政府不该包庇国人在境外犯罪
▲在肯亚涉电信诈骗罪嫌的台湾人，搭机时均被套上黑色头套未露脸。（图／翻摄自新华社）
文／李复甸
台湾诈骗集团在肯亚招募两岸华人到非洲进行诈骗。去年起，集团人员在肯亚首都奈洛比被捕，陆续被被遣送到大陆。近日来，媒体大量报导，民意沸腾。有人认为台湾人怎可被任意被遣返到大陆？有人认为台湾司法轻纵电信诈欺，这些人和诈骗集团沾上了边应该在大陆判刑，以整饬诈骗乱象。
跨国犯罪由谁管辖？国际法著名的案例莲花号案( S.S.Lotus case )在1926年法国的莲花号在公海上撞沉了土耳其的波兹阔号 (S.S.Boz-Kourt)。土耳其主张被害国管辖主义，拘捕了法国船长Monsieur Demons加以审判。法国认为船长在扬着法国旗扬着的船只上，应依属地法或属人法，审理法国船长。案件在国际常设法庭( the Permanent Court of International Justice)提出。国际常设法庭认为土耳其人受到伤害当然有刑事管辖权。法国人归法国法院管辖，在公海上船旗国有其管辖权也是国际上的惯例，法国因此也有权管辖。两国各自拥有管辖的依据，且互不排斥。既然土耳其依法先行使管辖，法国就没有抗议的权利。
司法的管辖原则，第一是属地主义，在谁的土地上犯罪就由谁管；第二是被害国管辖主义，谁受到犯罪危害就由管谁；第三是属人主义，谁的人民犯罪就归谁管。台湾人在肯亚犯罪侵害中国大陆人民，依据法律该可由肯亚、大陆及台湾管辖。当犯罪嫌疑人或是通缉犯不在管辖范围内，为了行使司法权，两政府间有引渡条约或协议，且依两国法律规定均应处罚者，便可引渡。
但是，犯罪行为具有军事、政治、宗教性质时，得拒绝引渡。通常也不会将自己的人民引渡到外国接受审判。两岸之间并非引渡，而是基于司法互助的协议将潜逃到对岸的犯罪嫌疑人遣返。这些在肯亚涉嫌诈骗大陆人的台湾人，被大陆政府要求肯亚引渡到大陆受审，确实是国际社会的法律惯行。
▲涉案的台湾人飞抵北京。（图／翻摄自新华社）
依我国刑法第七条，中华民国人民在中华民国领域外犯罪，其最轻本刑为三年以上有期徒刑者，方适用我国刑法。国民境外犯电信诈欺是未满三年有期徒刑的轻罪，台湾无管辖权。台湾既不能要求引渡，也没有请求大陆司法互助的可能。
以往政府主张大陆是我中华民国国土，在大陆犯罪并非在外国犯罪，故而可以要求司法互助。同一理由又以大陆之人民币不是国币也不是外币，伪造人民币只能以伪造有价证券处理。在宪法临时条款的架构下，这逻辑还是通的。但是这种法令解释很难说服在目前两岸情势及国际局势下的观察。
若是民进党政府上台之后，立场就更尴尬了。要主张两国，就必须用引渡或司法互助，这是大陆所不可能接受的；要主张主权及于大陆，又不是民进党群众所能接受。那么台湾人在大陆犯案，我们的司法就完全束手无策了。在陈水扁执政时代，厦门一栋面对金门的大楼被用为对台电信诈欺的基地，甚至入侵台湾某偏绿银行电脑，掌握数万笔存户资料，扁政府完全无法处理。
处理跨国犯罪，有一套国际既存的习惯法，不是义和团式的喧闹可以解决问题。任何一个政府都不能容忍，以跨越国境来逃避司法追诉。甚至有义务协助他国依法诉追。台湾人民跨境犯罪非仅出现在对岸，任何主权国家或地区都可依其管辖作成刑事判决。台湾政府有权利包庇台湾人民在国外犯罪吗?
●作者李复甸，中华民国仲裁协会理事长、中国文化大学法律研究所教授、执业律师。以上言论不代表本报立场。88论坛欢迎多元的声音与观点，来稿请寄：editor88@ettoday.net