专家传真－AI人工智慧与商标法
人工智慧（AI）透过大数据及机器的深度学习，对各产业产生颠覆性的变革，被认为是推动第四次工业革命的关键技术。
在智慧财产权领域，关于AI的讨论较多集中在专利权及著作权。相对而言，关于AI是否及如何影响商标法及实务？较少受到关注。本文将简要探讨智慧财产局及使用者如何以AI辅助甚至可能取代人类的判断，及AI可能如何影响商标法及实务。
智慧财产局以AI辅助商标审查
许多国家的智慧财产局开始使用AI在商标审查上。AI在很多方面可能改变各国智慧财产局审查商标的做法。
一、AI商标分类
各国智慧财产局已开始使用AI，协助商标审查员依尼斯协定（商标注册国际商品及服务分类协定）及维也纳协定（商标图形要素国际分类协定）正确分类商标指定使用之商品或服务。目前国际上使用的商标分类系统将商品或服务分为45类，AI分类工具例如欧盟智慧财产局（EUIPO）使用的TMclass能协助申请人及审查员将特定词汇（例如牛奶）进行分类。
2019年底新闻报导我国智慧财产局局长也表示已在内部开始用AI软体试行专利分类筛检，及以图找图在资料库里面找出相似性者协助商标审查。
各国智慧财产局亦越来越多使用AI进行商标前案检索（clearance search），特别是就商标之外观、读音、甚至观念上近似之比较。智慧财产局利用AI图形检索来审查商标申请案，亦即使用图形识别软体来找出与申请案之图形最近似且可能相冲突之已注册商标。
2019年4月，WIPO推出新的AI商标图形检索工具。早期的图形检索工具主要是以识别商标的形状和颜色来确定商标图形的近似性。WIPO新的AI技术改进了这项技术，利用机器的深度学习来识别图形中的概念组合，以发现已先注册的近似商标。这项新技术让潜在近似商标的检索结果较缩小且更精确，有助于品牌扩展到新市场时的策略规划。由于需要检视的检索结果减少，可节省商标审查员、律师及从业人员的劳力及成本。
智慧财产局使用AI技术能提升效率及判断准确性，但当使用的AI技术愈趋复杂，可能产生自动化决策过程难以了解的风险。
使用机器学习的AI系统通常以既有的数据集及其他历史资讯加以训练，智慧财产局应就自动化系统产出的决定进行说明，并揭露用以训练演算法的数据集，以确保系统公平且无偏见。
四、AI认定的法律效力
目前商标审查员系依法律、审查基准及法院判决自行决定商标得否注册。当智慧财产局开始使用AI辅助审查，AI做出的认定是否应具有某种法律效力？例如，当智慧财产局的AI认定一件商标欠缺识别性或与另一件商标高度近似而不得注册，审查员是否应受到AI认定拘束，是否必须说明为何其正式决定不遵照该AI之认定？审查方式是否可能由AI辅助人类决定，演变成以AI认定为核心？
使用者以AI辅助权利管理
一、AI辅助交易
AI文件审阅是一种已被广泛使用的AI应用，且其对商标实务的影响将越来越大，特别是在实地查核（due diligence）及交易工作，当大量文件必须被快速审阅。基本的AI及布林运算搜寻工具，早已被能搜寻文件脉络的AI技术所取代
使用预测编码（predictive coding），律师能在实地查核过程中用AI进行第一轮文件筛选，再审阅其结果，以AI机器学习辅助的工作流程，会持续向使用者学习哪些结果具关联性，再将其应用于文件审阅过程中。
二、AI审阅权利组合
权利人可利用AI来分析商标组合之价值，并了解哪些商标在那些国家产生最高授权、赞助、联名及销售等收益。由于AI能迅速分析庞大的数据集，能协助尽早发现机会，及隐藏在大量数据中的洞见。
三、AI预测及分析
权利人可利用AI来预测其考虑提起之商标异议或侵权诉讼的胜诉可能性，使用从现有案例、法院过往的决定所取得之数据进行分析，预测工具能发现背后的趋势。
但AI解决方案所提供之答案仅会与灌输给机器的数据集有关，其无法预测超出数据集以外的结果，且其准确性在越罕见的案例情况下可能越低，因较少先前的案例数据可参。
AI对商标法及实务的影响
一、AI品牌创造
AI越来越常用于品牌构想上，演算法能随机产生可能的品牌名称，或以机器学习在一群既有的品牌名称中寻找模式进而建议新的名称或Logo。品牌顾问及行销部门可能从顾客数据集中发现对消费者具有吸引力的品牌概念及商标。
二、以人类还是AI判断为准
目前商标法是以人类的认知为准。我国商标法，在商标有无识别性及二个商标有无混淆误认之虞之判断上，均以我国「相关消费者」的认知为准。
人类的注意程度及记忆不会是完美的，但AI不会有记忆不清的问题，能根据精确的数据做出判断，可能不会像人类一样容易被混淆，而更能看出差异。则在运用AI判断商标有无识别性及二个商标有无混淆误认之虞时，究竟应以AI或人类的认知为准？
在判断商标所指定使用之商品或服务是否类似上，传统会考虑商品之功能是否相同或相辅，服务所能满足消费者的需求是否相近，或商品之行销管道或服务提供场?是否相同。然而AI对消费者购买商品及服务方式的影响越来越大，例如，在线上购物环境AI可能从数百件商品中随机或针对性地推荐几个商品供消费者选择，传统判断方式也可能受到科技变化所影响。
最近的AI发展包括预测消费者的喜好而据此预测性地寄送商品给消费者，当AI系透过AI智能家居为消费者购物时，究竟AI是根据消费者过往品牌喜好、营养偏好或其他不相关因素进行选择？
四、AI侵权
现行商标法制未必能处理AI侵害他人商标权的问题，例如，当电子商务网站的系统根据演算法自动推荐侵害商标权的商品，是否构成侵权？如构成侵权，则应归责于AI之提供者？还是赋予AI独立的法人格？
使用AI于商标上带来许多机会及挑战。在不久的将来，各国智慧局及法院可能先以AI技术进行初步认定，再由人类进行正式决定，或AI认定可能成为预设的选项，而人类法官及审查员仅负责较复杂的案件，或受理案件须收取较高费用，此有待国际间经验分享、讨论及审慎的决定。但应开始了解如何使用AI及其局限性，并思考其对商标法及实务可能造成的影响。