失智者要负法律责任吗？李兆环律师点破大多人不懂的关键风险
失智风险不可不知！李兆环律师教你点出关键。(图/张凯钧摄、独家报导提供)
依卫生福利部失智症流行病学调查结果，台湾65岁以上老人共3,607,127人，失智症有280,783人，占7.78%，也就是说65岁以上的老人每12人即有一位失智者。不论当事人或是家属都可能承受偌大的压力，失智症从生活层面更衍生许多法律问题，如何自保及爱人？这是高龄社会下，大家必修的一课。
失智症是进行性退化的疾病，家人若无限包容与关怀则幸运，但趁着长者渐失能力而争权夺产、弃养也时有所见，如何保障失智者与家人的法律相关权益？本期《独家报导》特别邀请到得声法律事务所主持律师李兆环，带领读者跟我们一起，看新闻搞懂法律。
▲张淯社长：
今天我们专访的是「得声法律事务所」主持律师李兆环律师，李兆环律师从业迄今近二十五年经验，除民事、刑事及行政诉讼外，更专擅婚姻、夫妻财产、子女监护、财产信托、遗产继承、家庭暴力及性侵害等案件。首先，请问李律师，像知名艺人唐从圣的父母相继失智，延伸后续的医疗与照护问题，而当我们面临这种状况，有的人会产生弃养父母的想法，这会牵涉到什么法律问题?
●李兆环律师：
2018年我国已进入到高龄社会，也就是六十五岁以上的长者超过14%，衍生如弃养的法律问题，一般人认知的弃养指身体照顾的部分，若当事人没有财产，就没有财产管理的问题，但有些家属选择性照顾，就是弃养当事人却参与管理他的财产，有些长者尚未达严重程度，也并未声请「监护宣告」，此时身体与财产应由谁来管理照顾？法律上是否达到「精神障碍或心智缺陷」，无法处理自己的事务则需要透过医学鉴定来判别。
早期旧民法的「禁治产宣告」，只有二分法，将人分为「完全行为能力人」和「无行为能力人」，让无行为能力人须找监护人，但发现二分法欠缺弹性，无法保护「逐渐失去心智判断能力者」以及「尚未达到完全无行为能力者」的权益。
民法修正时将原本的禁治产宣告修正为监护宣告外，亦同时增修「辅助宣告」的制度，保留尚能处理自己一般事务的部分能力，让能力虽不足但未达完全欠缺之人还是保留他大部分行为能力，只不过在重大法律行为，如诉讼、重要财产处分等，则需设一个辅助人来协助完成有效的法律行为。简单来说，现行民法是采「监护宣告」与「辅助宣告」的制度。
▲张淯社长：
什么是「监护宣告」？什么是「辅助宣告」？
●李兆环律师:
假设当事人经过医学鉴定有精神障碍或其他心智欠缺，没有办法处理自己事务，任何法律行为无法有效意思表示或受意思表示要设置监护人，人选可以是一位或数位；数人监护时要考量分工与监督，既能照顾好身体也能照顾好财产，「协助」他做决定有时甚至要「代替」他做决定，这就是「监护宣告」;「辅助宣告」是指意思表示或受意思表示能力「明显不足」，在某些特殊情况下（参民法第15条之2规定）需要经辅助人「同意」才可以为有效的法律行为。
▲张淯社长：
●李兆环律师：
上班族几乎有二层的扶养压力，一是来自长辈，一是来自未成年子女。实际上几乎都是父母年迈而子女忙于照顾自己未成年的小孩，或自己的工作事业等，就会发生觉得无法照顾的情形；只是民法第1114条以下规定有「扶养义务」，也就是以下亲属互负扶养的义务：
二、夫妻之一方与他方之父母同居者，其相互间。
三、兄弟姊妹相互间。
四、家长家属相互间。
所以若身为成年子女，法律上都有扶养的义务，除非符合民法增订第1118条之1规定，内容为：
（一）对负扶养义务者、其配偶或直系血亲故意为虐待、重大侮辱或其他身体、精神上之不法侵害行为。
（二）对负扶养义务者无正当理由未尽扶养义务。
以上（一）（二）会依照情节严重程度，来免除或减轻子女扶养义务，但这个程序一定要透过「法院」的判决来免除或减轻扶养的义务。
▲张淯社长：
就法律上面来讲，这样比较符合伦理道德这个角度吗?
●李兆环律师：
民法亲属编的规定，是在小孩年幼未成年时由爸妈照顾他，当爸妈年迈时理应由成年子女照顾他们，这是中华民国民法中，重视孝道的一部分，将伦理道德的精神纳入法律。
当时在增订民法第1118条之1时，讨论最多的是：法院在判决「免除」或「减轻」扶养义务时，从原本由近亲、血亲来负扶养义务之情形，透过法院判决免除或减轻扶养时，也不能造成扶养状态的空窗期，换言之，不能造成遗弃状态，故此时应由政府出面接手，即「公」的扶养来承接照顾，因为这是宪法赋予生存权的保障。
正因如此，在私领域，当减轻或免除扶养的时候，民众可能会说政府用纳税人的钱来养这些私人，虽立法过程有所争论，但后来也顺利立法，所以是否能「免除」或「减轻」不能自行认定，而是由法院作最后一道防线，把关公平正义。
▲张淯社长：
如果是配偶得失智症，对方的行为变成不可理喻等等，此时可以诉请离婚吗？或有法律上的问题?
●李兆环律师：
以中华民国的法律来讲，离婚分两大种，一种是法院「裁判离婚」，另一种则为双方「协议离婚」。
如果上法院，根据家事事件法第23条，属于「强制调解」的案件类型，当事人在诉请离婚前，须先进行调解程序才合法。如果双方对离婚达成共识，那么调解委员或法官就会协助做成调解笔录或和解笔录，依据民法第1052条之1规定，离婚经法院调解或法院和解成立者，婚姻关系消灭，基本上等于判准离婚。
而协议离婚有三要件，第一、离婚协议书，第二、两个以上证人，第三、夫妻偕同到户政事务所办理登记，三个要件缺一不可，但在法院的调解程序，是夫妻在调解委员或法官面前表明合意做成调解或和解笔录，签字当下即产生离婚之效力。法院会提供调解笔录公文，让双方当事人单独到户政事务所，办理后续手续即可。
至于双方是否因失智而协议离婚，那就尊重当事人的意愿（只是要注意：失智程度严重者，已无法为有效意思表示）。除此之外，民法当中如果犯了不治之恶疾，或重大不治之精神病，是可以成为请求裁判离婚之事由。倘若因病酿成一些家暴的行为，除可能构成不堪同居之虐待外，在民法当中尚可依据民法第1052条第2项之重大事由来主张离婚。
▲张淯社长：
如果离婚的话财产还是一样均分吗?
●李兆环律师：
若当事人未特别在结婚程序中，去法院登记处办理夫妻分别或共同财产制，则都适用法定财产制。
民法第1030条之1规定，离婚后将进行「剩余财产分配」。离婚的时间是一个基准点，也就是离婚时，夫妻婚后财产扣除婚后债务，以及扣掉一、继承取得，二、无偿取得之财产，三、精神慰抚金后，若有剩余（资产大于债务），则由双方平均分配剩余财产的差额，财产比较少的一方，可在离婚后两年内提出夫妻剩余财产分配请求权。
▲张淯社长：
失智症患者本身可能因无法控制自己，做出触法的行为需要负法律责任吗？
●李兆环律师：
当失智造成种种违法行为，若为刑事案件就依医学鉴定来判别当事人有无精神障碍，或者是心智欠缺，如果已达到「完全欠缺」时，就如同之前大家谈论沸沸扬扬的杀警案，法官依据精神鉴定报告及刑法第19条判定无罪。
当家人不论是失智或其他原因，若已达到没有办法控制自己行为，致不能辨识其行为是否违法，轻者只是损害赔偿民事纠纷，重则触及刑事案件，这时应该用什么方法保障自己呢？
成年人如果因为精神障碍或其他心智缺陷，而没有办法有效的行使自己的意志，即可依法声请「监护宣告」（以前叫做禁治产宣告），而选定监护人（就是他的法定代理人）。
民法第1111条规定：「法院为监护之宣告时应依职权就配偶、四亲等内之亲属、最近一年有同居事实之其他亲属、主管机关、社会福利机构或其他适当之人选定一人或数人为监护人，并同时指定会同开具财产清册之人。」
家庭关系多元化后，有些人会觉得前述亲属并非他心有所属的名单，2019年民法已增订「成年意定监护」制度，意定就是自我决定，也就是在民法第1111条这些名单之外，可找自己认为值得受托之人，在公证人面前，另订一个契约，即为意定监护契约，其内容乃约定当本人受监护宣告时，由受任人来担任本人监护人的契约。所以当法院裁定一个人完全丧失行为能力要设监护人，法院在裁判时，可以看到已有本人自我决定的监护人选，这时候就不会启动民法第1111条。
▲张淯社长：
若未来有这个情况，要不要先设定监护人？还是等到事情发生后，由家属来做决定？
●李兆环律师：
立法增修的目的就是让民众自行依照需要而决定；非是必要的程序，因为原本就有法定监护人的规定，故若民法第1111条监护人选就是自己信赖之人，那么就不必再另订「意定监护契约」，所以这是双轨并行，端看个案的需求。
此外，考量到社会多元化有些人，最亲近的人不是配偶或亲属，或者双方都丧偶成为老来伴，但彼此不是法律上的配偶、四亲等内亲属、一年同居之亲属时，则可透过「意定监护」的机制来自我决定监护人，这时候双方家人应给予尊重。
本文作者:张淯
(本文摘自《独家报导1220期》)
《独家报导1220期》