刘昌坪/《资安法》草案将迎来下个网路白色恐怖时代?

▲立法院于11月6日审议行政院提出的《资安法》草案,许多关键问题未能清楚说明,企图强迫人民接受含糊不清的《资安法》草案。(图/视觉中国CFP)

近年来资安问题经常成为新闻事件,例如有骇客入侵加州大学柏克莱分校的计算机系统,窃取数万名学生、校友、现任和前任员工的财务资料美国民主党全国委员会资料外泄,美国指控是俄国对其从事网路间谍行动,并试图影响美国选举;美国海军因外包公司员工笔电遭骇客入侵,导致十余万名海军的个资外泄……。资安问题在现今资讯发达的社会,确实已成为不能掉以轻心且必须加以正视之问题。

为了因应资安问题,立法院于11月6日审议行政院提出的《资通安全管理法》草案(下称《资安法》草案),虽然立法委员对资安问题应采取防范措施已有共识,但对于《资安法》草案的许多规定,却仍然提出各种质疑。如果仔细检视《资安法》草案全文,即可发现立法委员的许多担忧及疑问,其实并非无据

行政院对于《资安法》草案的许多关键问题,不仅未能清楚说明,反而企图含糊带过。《资安法》草案允许国家对于重要私人场所行使行政强制检查权,如果立法院未能严格把关,日后势必对人权造成严重侵害,实不可不慎。

举例而言,《资安法》草案对于本法最重要的关键基础设施定义极为模糊,虽于说明栏中援引「国家关键基础设施安全防护指导纲要」(下称「指导纲要」),列出八大功能领域(即能源、水资源、通讯传播、交通、银行与金融、紧急救援与医院、中央与地方政府机关、高科技园区),却未规定关键基础设施的「具体内容」究竟为何。例如电力、石油、天然气、化学、核能材料,是否均包含在关键基础设施中的能源项目下?是否要进一步区分各类别的规模?民众无法从《资安法》草案中得知。

《资安法》草案所援引的指导纲要,对于民间关键基础设施乃是以鼓励共同参与为原则,而无强制性规范罚则,其与《资安法》草案系采取高度管制模式,且设有罚则,性质显然不同,法律明确性原则对于两者所要求的程度,自然亦不相同,《资安法》草案应清楚说明关键基础设施的具体内容为何,方能让受规范者明确知悉,从而也才能在立法过程中,真正实质审查管制的必要性及公平性。

▲政府有义务提出周延完整且包含必要配套措施的《资安法》草案,交由立法院审查,才能真正落实人民权利的保障。(图/记者张一中摄)

另一具高度争议性的条文,则是第18条的「行政强制检查权」。依该条规定,只要主管机关或直辖市、县(市)政府,因稽核资通安全维护情形发现重大缺失,或遇有重大资通安全事件,而认有必要时,即得进入私人场所检查,并得命相关人员为必要之说明、配合措施或提供相关证明资料。本条规定赋予行政机关强制进入私人处所强制检查的权力,对于人民的隐私权、资讯自主权、营业秘密及营业自由等权利,均会造成立即且重大之干预,但法条却使用极为抽象的「重大」及「必要」作为发动职权的要件,至于判断「重大」及「必要」的标准为何?可以进入私人场所检查的人员,应具备何种身分及专业资格?政府能否将此一高权行政全部或一部委托私人办理?此等问题在《资安法》草案中均只字未提,实在不得不令人怀疑,此种抽象且隐晦不明的立法方式,背后所隐藏之真正目的究竟为何?

此外,中央或地方机关违法时,亦可作为行政处罚之对象(《行政罚法》第3条规定参照),《资安法》草案同时规定公务机关及非公务机关所应遵循的事项及相关程序,但是在处罚时,却刻意排除公务机关,只有非公务机关才是受处罚的对象,此种区分方式显然违反实质平等原则。虽然,依《资安法》草案第14条规定,公务机关所属人员未遵守规定者,应按情节轻重予以惩戒或惩处,但此仍系将机关自己应承担的责任,转嫁由公务员承担,而我国负责资安业务的公务员,于人力编制上原本即已相当吃紧,豁免机关的处罚责任,转嫁由公务员承担,对公务员实为不可承受之重,亦显失公平。

依《资安法》草案规定,参与检查人员对于因检查而知悉他人应秘密之资讯,应负保密义务。《资安法》草案虽设有上开「行为规范」,但对于违反行为规范之法律效果为何,却只字未提,甚至连比照《个人资料保护法》第24条规定,赋予人民可享有程序异议权及行政救济权的文字都付之阙如,显然无法真正有效保障权利受损害的人民。

民众固然希望资讯安全可获得妥善保障,但不代表行政机关即应获得法律的空白授权。政府有义务提出周延完整且包含必要配套措施的《资安法》草案,交由立法院审查,而非以「头过身就过」的心态(即先通过母法,再制订各种行政命令要求人民遵守),并以资讯安全及公共利益等大帽子,强迫人民接受现行含糊不清的《资安法》草案。如果国家可以在对象不明、标准不明、责任不明的情况下,使用公权力强制进入私人场所,检查相关资讯及通讯设施,则网路白色恐怖时代的来临,恐亦不远矣。

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●刘昌坪,理律法律事务所合伙律师,律师研习所讲师,台湾行政法学会副秘书长、台北市政府国赔委员、诉愿委员、新北市政府法规委员。以上言论不代表本公司立场。88论坛欢迎多元的声音与观点,来稿请寄:editor88@ettoday.net