【过劳死2】下班回Line算加班？老板说「这话」就能规避
下班时间Line叮咚响不同，员工回主管Line讯息是否构成加班呢？昨（19）日在苏位荣主持的《行动法庭》，律师叶建廷表示，「只要老板在『非工作时间』，交办在『非工作时间』完成的事情，基本上都叫做『加班』！」
叶建廷律师指出，正常工作时间以外的时间，都属于休息时间，劳工不受雇主指挥监督。但如果雇主在下班时间，透过通讯软体要员工半小时以内回复，员工也花了半小时查资料回主管，这段半小时的时间就算是加班。
然而，叶建廷观察到，有些老板会为了规避法律争议，会在Line强调「这个工作不用现在做，但你要周一早上传给我。」但员工在上班时间，实际上没这么多的时间能预备。
▲▼ 叶建廷律师。（图／行动法庭提供，以下亦同）
是否责任制？不是老板说了算！
不少人以为自己的工作是责任制，下班时间都在工作。但「其实《劳基法》没有『责任制』这三个字，」叶建廷律师指出，「并不是所有的工作都责任制」，你的工作是否为责任制，要看是否是《劳基法》84-1条所规范的行业，并经过主管机关公告指定，例如保全业、航空公司机组员、托育员等，才算是「责任制」，绝非「公司老板说了算！」「更不要说，有些惯老板是上班打卡制、下班责任制」。
叶律师进一步解释，《劳基法》在84-1条，针对监督、管理人员、监视性或间歇性，或其他特殊性工作，才允许不受劳基法对工时的规范。「但不受规范，不代表雇主可以对工时毫无限制的约定！」
依据《劳基法》84-1条，劳资双方必须用「书面」另行约定工时，并报主管机关「核备」。而针对核备的效力，大法官曾做出释字第762号解释，指出劳资双方的书面合意，必须跟主管机关核备，才发生效力。换言之，劳资双方不能只是签书面契约，还必须核备。因为劳工只能选择签或不签，所以在法制设计上，会要求要送主管机关核备。
在主管机关部分，台北市有针对《劳基法》84-1条发布相关规范，就不同行业规范不同的工时上限。因此，劳资双方如果只有书面约定工时，却未送主管机关核备，工时约定就不发生效力。「一定要送主管机关核备，才会发生效力！」叶建廷律师强调。
尽管工时有送主管机关核备，但根据统计，保全业是过劳死最高的行业，「工时都已经超过约定上限！」
因「不配合加班」被炒 律师：违法解雇
「老板可以任意要求劳工加班吗？」资深司法记者、节目主持人苏位荣问道。
叶建廷律师回应，雇主不能任意要求员工加班。《劳基法》32条规定，若雇主要劳工在正常工作时间以外工作，必须取得「公会」同意，若没有工作，则需经过「劳资会议」同意。而若雇主要个别劳工加班，则要取得个别劳工的同意。只有在很例外的情况，才可以在不经劳工同意，要求劳工加班，例如发生天灾事变或突发状况，雇主有权停止劳工休假，要求劳工回来上班，「但那是很极端的例子，一般情形不会有。」
当老板每次要求劳工加班，劳工都拒绝，若老板以「拒绝加班」作为解雇事由，就构成违法解雇。雇主若要解雇劳工，必须具备《劳基法》11条和12条所定的法定解雇事由。
叶建廷律师解释，虽然《劳基法》11条明定「不能胜任」工作，可作为解雇事由，但「不愿意配合交办（工作）不代表不能胜任。」因此雇主不能以不配合加班作为解雇事由，否则就构成「违法解雇」。
当劳资关系破裂，后续法律争议当如何处理，叶建廷律师指出，劳工可以跟劳动主管机关申诉进行调解，或适用今年1月1日新施行的《劳动事件法》，依据《劳动事件法》的程序，到法院声请调解，优点是若调解不成，未来审理时也会是同一个法官处理，法官能比较掌握案情。如此一来，劳工被违法解雇，求助无门的情形能减少。
叶建廷律师回忆道，过去打劳动诉讼相当耗时，以前劳动诉讼，光是一审程序，平均耗费一年四个月，代表有些案子会拖更久。但在《劳动事件法》施行后，劳资争议调解三次若不成立，进入法院原则上一庭结束，可是复杂的案子可能会更久。
另外，若有劳工担心打官司花钱又花时间，叶建廷律师指出，在《劳动事件法》已经对劳工做出「很优渥的待遇」。
假设有一位月薪五万的劳工被违法解雇，在一审时要缴多少裁判费？在修法前，这位原告原本要先缴三万多元，但在《劳动事件法》施行后，他只要缴一万多元的裁判费。若这位劳工没有钱，甚至还可以申请诉讼救助或法律扶助，国家会帮忙请律师打诉讼。
「若劳工权益有受损，自己的权益要自己维护。」叶建廷律师总结。
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