蔡世璿／对岸土地属公有制 有纠纷要先经行政部门调查
▲两岸的土地权制度不一样，大陆的土地属公有制，依照城市及农村的土地而有不同的规范，土地交易权则仅止于土地使用权的交易。（图／视觉中国CFP）
当台商或是台胞在大陆发生了土地权属纠纷，也就是土地确权纠纷，主要依据中国大陆的《土地管理法》等相关规定来处理。
大陆的土地所有权制度和台湾不同，千万不可用台湾的传统想法去大陆运用。大陆的土地所有权有以下特征：1.土地所有权人及其代表由法律明确规定；2.土地所有权的取得、变更与丧失依法律规定，不得约定；3.土地所有权禁止交易。由此可知大陆的土地属公有制，也就是全民所有制和劳动群众集体所有制，依照城市及农村的土地而有不同的规范，土地交易权则仅止于土地使用权的交易。
未先经政府调查处理的土地权属争议，法院无权直接通过判决来确认土地所有权的归属
案例要旨：中华人民共和国法律、法规均明确规定，确定集体土地所有权，授予县级人民政府行使，而未授予审判机关。因此，法院的司法权不能代替行政权，法院不能直接通过判决来确定土地所有权的归属。
依据土地权属争议调查处理办法第9条，当事人发生土地权属争议，经协商不能解决的，可以依法向县级以上人民政府或者乡级人民政府提出处理申请，也可以依照本办法第五、六、七、八条的规定，向有关的国土资源行政主管部门提出调查处理申请。
土地权属争议应由当事人协商解决；协商不成的，先由政府处理，对政府的处理决定不服，才可以提起行政诉讼
案例要旨：根据《土地管理法》的规定，土地所有权和使用权争议应当先由政府处理。当事人对人民政府的处理决定不服，才可以向人民法院提起行政诉讼。在当事人都持有争议土地的权属证书，但涉案土地权属证书的颁发部门不同，且无法肯定该权属证书真实有效性的情况下，如政府已对一方当事人提出的土地权属调处申请依法立案调查，应当先由政府进行处理。另一方当事人此时以政府颁发土地使用权证的行为违法，侵犯其合法权益为由提起行政诉讼的，人民法院不宜受理。
依据《土地管理法》第16条，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。
人民政府的职能部门不得以自己名义对土地权属争议作出处理决定，调查处理结果必须交由人民政府做出最后决定
案例要旨：土地权属争议，由土地管理部门提出处理意见报人民政府作出处理决定。人民政府的职能部门，可就案件的事实进行调查，并拿出初步处理意见，报经所属人民政府批准后以人民政府的名义发布处理决定。土地权属争议的处理决定权是法律赋予人民政府的职权，人民政府的职能部门以自己的名义对土地权属争议作出处理决定的，属行政主体不适格。
依据土地权属争议调查处理办法第4条，县级以上国土资源行政主管部门负责土地权属争议案件(以下简称争议案件)的调查和调解工作；对需要依法作出处理决定的，拟定处理意见，报同级人民政府作出处理决定。土地权属争议调查处理办法第5条，个人之间、个人与单位之间、单位与单位之间发生的争议案件，由争议土地所在地的县级国土资源行政主管部门调查处理。前款规定的个人之间、个人与单位之间发生的争议案件，可以根据当事人的申请，由乡级人民政府受理和处理。
大陆的土地权属争议主要的处理途径如下：土地权属争议→当事人协商→向县级以上国土资源行政主管部门提出调查处理申请(当事人申请，亦可由乡级人民政府处理)→同级人民政府作出处理决定→对人民政府的处理决定不服，自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院起诉。
以上程序不能跳过人民政府的调查处理程序，而直接向人民法院起诉。主要也是因为大陆的土地所有权，如前述分成国家土地所有权和集体土地所有权，管理单位不同、内容不同，若未经行政主管部门先行调查处理，人民法院审理时势必也需要回头要求行政主管部门调查，方能做出判决。
●蔡世璿，世安法律首席法务长，2018行政院陆委会台商张老师，民代服务处两岸法律服务顾问，两岸法律风险管理顾问，民间企业两岸法律服务顾问。以上言论不代表本公司立场。