黄致杰／台商西进小心踏入合同陷阱！
▲仲裁的申请和裁判结果皆不会在大陆的相关司法网站上找到，但诉讼案件则可轻易寻得，重视公司声誉的台商签约时务必小心。（图／视觉中国CFP）
台湾的电子产品行销全世界，研发技术更是独步全球，在台湾的「宏○电子科技公司」VR（虚拟实境）软体屡次在国内外科技展中获得大奖，也吸引了中国四川省陆商「腾○科技行销公司」的目光，以其资金优势签订了中国大陆的分区代理权，双方并约定了以下内容（摘录）：
一、除了台湾宏○公司已开发的4项产品外，台湾宏○公司将来的新产品都应以每件人民币500万的权利金交付大陆腾○公司代理四川市场，并在深圳市指定地点交货。
二、因大陆腾○公司为行销台湾宏○公司的产品需要投入大量的人力和财力，若台湾宏○公司违约则应退还权利金并负担合同总金额50％的违约金；反之，若大陆腾○公司违约，则应将大陆腾○公司因此合同所有获利赔偿给台湾宏○公司。
三、双方若有争议应友好协商解决，无法协商解决时，任一方均可申请仲裁或人民法院诉讼。唯仲裁或诉讼期间不停止授权使用。
台湾宏○公司一时未察，亦未交付大陆律师为其审阅合同，匆促签约后即全力投入研发第5项产品。大陆腾○公司收到台湾宏○公司的第5项产品后即刻投入行销，但却迟迟未付款项给台湾宏○公司，大陆腾○公司甚至改标签换包装，以自己的公司名行销出售，纠纷遂起。
有道云「入境随俗」，台商着眼于大陆庞大的市场商机，经常是一头热的燥进，未明游戏规则，先遭受到合同陷阱。前进大陆的台商经常是「客随主便」，由大陆合作方提供合作的合同，签约前为了节省数千元的律师审阅费，至产生了纠纷后，往往要花费数十倍、数百倍，甚至是数千倍的损失代价，台商因小失大。
依照大陆《合同法》第12条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：1.当事人的名称或者姓名和住所；2.标的；3.数量；4.品质；5.价款或者报酬；6.履行期限、地点和方式；7.违约责任；8.解决争议的方法。其中最容易被台商忽略的不外乎是「违约责任」和「解决争议的方法」。另外，尚有签约主体是否适格？例如两家公司签订合同，却只有双方的总经理签名，未有附件之公司授权委托书，亦未盖有公司公章，签约主体当然不适格；主体是否有足够资质？例如签约的贸易公司是否有进出口权；主体是否正常营业中等等。
而违约金和损害赔偿，不可以同时写入约定条款，因为大陆《合同法》第114条第二款前段的规定，约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。意即是，不能在主张违约金的同时主张损失赔偿，而是只能请求增加违约金。
但是在大陆《合同法》当中，违约责任的一般原则是「补偿性为主，惩罚性为辅」。是故，人民法院通常会要求权利人在违约金或损害赔偿中择一选项。本案中若台湾宏○公司违约，人民法院应会判还若干的权利金，但仅会支持合同违约金上限不超过实际损失的30％。但是如果过高或者过低，是可以另行请求法院给予减少或者增加的。相反的，若大陆腾○公司违约，则「应将大陆腾○公司因此合同所有获利赔偿给台湾宏○公司」此语即已经约定不明，孰不知，智慧财产的侵权赔偿计算方式不外乎「侵权者」的获利，或是「被侵权者」的损失；台湾宏○公司即难以计算自身的损失和凭据，更难以调查大陆腾○公司的获利情况，这就造成了台湾宏○公司的索偿困难，此即陆商抓大放小。
另外，电子产品的特性是周期短、行销广、利润高，台湾宏○公司依合同履行地管辖，遂请求深圳仲裁委员会仲裁，却被仲裁委员会裁定「仲裁条款约定不明」为由驳回仲裁申请；台湾宏○公司再以合同履行地为由，诉请深圳市中级人民法院裁判，却又遭大陆腾○公司以「管辖权异议」为由驳回诉讼请求，最后只得在大陆腾○公司所在地立案起诉，而此时，已是6个月后的事，贻误商机，不可谓不大啊！所以，合同约定内容也不是越多越好，如果同时约定了仲裁或诉讼，又或者是仲裁机构名称有误，仲裁机关也是不能受理仲裁的。
最后，提醒台商朋友，仲裁的申请和裁判结果皆不会在大陆的相关司法网站上查找的到，反之，若是诉讼案件则能轻易的在相关司法网站上寻得，对于重视公司声誉的台商们，还请特别留意。
●黄致杰，中国人民大学法学硕士，承办大陆案件25年，为台湾最早办理两岸法律案件的台籍大陆律师。以上言论不代表本公司立场。88论坛欢迎多元的声音与观点，来稿请寄：editor88@ettoday.net