【通奸除罪2】纪冠伶：大法官高举「性自主权」高于「家庭价值」
上周五（5/29）大法官发布第791号解释，宣布《刑法》通奸罪立即失效！通奸罪的废除会为「家庭价值」带来哪些冲击？由资深司法记者苏位荣主持的网路法律节目《行动法庭》，邀请有近30年经验的家事律师纪冠伶，深度讨论大法官废除通奸罪是否合理？以及废除后，对婚姻家庭会带来哪些影响？
反对通奸除罪 律师：大法官否定家庭功能存在
「这次大法官的解释，在我来看，拍谢啦，虽然（大法官）都是我非常敬崇的，但是我觉得这次的解释『有点硬凹」啦！」纪冠伶律师坦言，自己因为是法律人出身，一开始原本也赞成通奸除罪，但经手家事诉讼近三十年，近距离接触当事人，使她对通奸除罪采反对立场。
「我不得不说，这号解释『过度放大』性自主权，而且『显然否定』家庭功能的存在。」纪律师解释道，大法官在791号解释，认为通奸罪违反《宪法》22条，然而22条的成立前提是，「凡人民之其他自由及权利，不妨害社会秩序公共利益者，均受宪法之保障。」所以《宪法》22条强调，不妨害社会秩序和公共利益。
18年前，大法官曾做出554号解释，宣布通奸罪合宪。在554号解释中，大法官认为「婚姻与家庭为社会形成与发展之基础」。纪冠伶律师依此脉络推论，指出「婚姻」不等同「家庭」，「婚姻」是两人的结合，但「家庭」还有其他家庭成员的存在。
纪律师引用社会学研究，指出婚姻的存在有三大功能：生存、生儿育女、情感交流。婚姻之所以让人们愿意生儿育女，是因为人们认为：我跟你结婚，是打算签一个一辈子不会违反、一辈子到老死的契约。如果今天我跟你说，我只跟你签五年、十年的约，「那你敢不敢生儿育女？」
而婚姻的「情感交流」功能，因时代改变反而变得最重要。然而，在实务上，纪冠伶律师看见，家庭的崩解所造成的伤害，不单只在夫妻双方，「受害最大的是子女！」尤其在面临离婚，如果两个都要抢小孩，就是在家事法庭。但「如果两个都不要孩子，通通都到少年法庭去了。」
纪冠伶强调，婚姻不等同是家庭。婚姻只是两人的结合，结合完毕后，因有婚姻的存在，我愿意跟你生儿育女。而一个家庭的崩解，受害的不会只有婚姻二人，家庭其他成员也会受害。
▲大法官废通奸罪，纪冠伶律师认为791号解释否定家庭功能。（图／行动法庭提供）
为何《刑法》通奸罪不能废？纪冠伶律师认为通奸罪的吓阻效果，「目前」是仍然存在的。虽然家庭不见得会恢复，但事先预防的吓阻功能却是存在的。纪律师质疑，既然吓阻功能存在，为何要透过大法官解释把这个功能废掉？「你们看到一个实质的结果，但你们没有看到背后那个吓阻、宣传的结果。」
「这些大法官都是我非常尊敬的，但这号解释无非就是解决目前讼源而已！」对于大法官以性自主权，作为通奸罪违宪理由，纪冠伶表示，通奸罪在立法时，立法目的就不是要保障个人的性自主权，它要保障的是「家庭价值」，彰显「家庭」价值的存在。这次解释很遗憾的，大法官竟然高举性自主权，高于家庭价值的功能。这部份是最大的遗憾！
纪冠伶反问，我们法律人常说「刑法是最低道德标准」，不破坏别人和自己的家庭，不该是最低的道德标准吗？
接着，纪冠伶滔滔指出，《刑法》主要有三大法益：国家法益、社会法益和个人法益。而通奸罪所在的「妨害家庭罪章」，自始就不在个人法益里面。「妨害家庭罪章」要保障的不是性自主权，而是「这个家庭应该维护的」。因为「一个家庭的崩解，所影响的不单单是婚姻双方，而是一堆家庭成员里的这些人永续的成长。」
▲ 纪冠伶律师认为，通奸罪可维持社会稳定。（图／行动法庭提供）
在实务上，纪冠伶曾处理过一个案子。通奸双方通奸双方各自都有配偶，他们是邻居。在通奸的事被发现后，双方都各自跟元配离婚。而这起通奸的案子，会随着赔偿平抚纠纷吗？其实没有。
在案发十年后，对方的家人走过相奸者家门口，照常会吐口水。当事人说，「我们家的人抬不起头」。纪律师作结说到，通奸对孩子的伤害，等于孩子一辈子背负着「爸爸去伤害别人的家庭」。
「我从来不觉得，性自主权会因为《刑法》239条就被限制。」纪律师指出，当成年人在意识清楚时签署婚姻契约，而且是知道签约后，要确保一辈子不通奸，「你可以选择不要进去」，你怎么可以选择进去后，然后说「外遇了，没关系，我就违约赔偿」，那「赔偿之后又算什么？」就像吴陈镮大法官说的，有钱人就赔，没钱人怎么办？对人们来说，「无法发挥吓阻作用！」
对于有论者表示，若配偶通奸就直接离婚吧！纪冠伶律师指出，她曾遇过先生外遇，太太带了三个才两三岁的小孩。先生强迫要太太离婚，而且太太是家庭主妇。在法庭上，法官说，「既然找不到外遇证据，婚姻也走不下去了，是不是就离一离？」
纪律师回忆道，她当庭语重心长跟法官说，如果说工作是你们男人一辈子的事业，对于女人来讲，尤其是家庭主妇，「家，就是她一辈子的事业。」如果今天说你今天没工作就不能工作，你能接受吗？同样的，今天叫一个女人，不论家庭经营五年或十年，就因为丈夫有外遇，说走就走。这种情况对那女人来说是「一夕崩解」。我曾看过，太太知道先生有外遇后，「她真的一夕白发，那个伤害其实是很大的！」
通奸除罪＝鼓励大家来通奸
至于通奸罪废除后，是否会助长外遇文化的泛滥？纪冠伶认为，「基本上，社会的稳定就是建立在《刑法》239条的事先吓阻。」让那些不敢搬上台面的小三小王，不敢浮出台面，间接达到家庭功能的维系，人伦秩序的维持。但现在，在没有损害到任何人利益、而且可以选择不进婚姻或离婚的情况下，人们竟然可以没有离完婚，就跟别人出轨。
纪冠伶直言，现在当把通奸这条路开放了，那就告诉大家：「大老婆，你也不用再守了，因为今天不是我们没人要，我们也是有人要的。你也不用再守这个东西（性忠诚）了，别人来追你，你也可以继续了，大不了就是比钱，你的钱进我的，我的钱进你的，大家互相赔来赔去就好了。」
「废了这条，就没有所谓女人出轨、红杏出墙、奸夫淫妇！」纪冠伶认为，通奸除罪无异是大家可以来通奸，「大家也都不用再害怕了，反正性自主吗～想跟谁，就可以跟谁。」说到此处，纪冠伶不禁叹气，这就是她不赞成通奸除罪的原因。
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